Zajištění pohledávek mezi firmami dává dodavateli druhou cestu k penězům pro případ, že odběratel fakturu nezaplatí. Občanský zákoník nabízí ručení, finanční záruku, zástavní právo, zajišťovací převod práva a závdavek, k tomu přistupuje směnka a notářský zápis se svolením k vykonatelnosti. Jeden nástroj přidá dalšího dlužníka, jiný zatíží majetek odběratele, další zkrátí cestu k vymáhání.
Ve zkratce
- Ručitelské prohlášení i záruční listina musí mít písemnou formu.
- Ručení nezaniká, když zanikne firma, která je dlužníkem.
- Ze směnky lze žalovat směnečným platebním rozkazem, dlužník má 15 dnů na námitky a musí v nich uvést vše.
- Zástava závodu nebo zápis do rejstříku zástav vyžaduje notářský zápis.
- Zajištěným věřitelem v insolvenci je jen ten, kdo má zajištění na majetku dlužníka, například zástavní nebo zadržovací právo.
Zajištění, nebo utvrzení dluhu
Občanský zákoník v § 2010 rozlišuje zajištění a utvrzení dluhu. Zajištění znamená, že se za dlužníka zaváže třetí osoba, nebo že někdo dá majetkovou jistotu. Utvrzení dluhu posiluje postavení věřitele vůči samotnému dlužníkovi. Patří sem smluvní pokuta, kterou rozebírá článek o smluvní pokutě mezi podnikateli, a uznání dluhu, kterému se věnuje text o uznání dluhu a splátkovém kalendáři.
| Nástroj | Forma | Kdy se hodí | Jak se uplatní |
|---|---|---|---|
| Ručení | Písemné ručitelské prohlášení | Jednatel odběratele se zaváže osobně | Písemná výzva dlužníkovi, pak plnění od ručitele |
| Směnka | Listina se zákonnými náležitostmi | Rychlé soudní řízení | Směnečný platební rozkaz po předložení prvopisu |
| Zástavní právo | Písemná smlouva, někdy notářský zápis | Odběratel má cenný majetek | Oznámení výkonu, zpeněžení nejdříve po 30 dnech |
| Zajišťovací převod práva | Smlouva, u nemovitosti zápis do katastru | Věřitel chce právo mít u sebe | Při nesplnění se převod stane nepodmíněným |
| Záloha a závdavek | Dohoda a platba předem | Nový nebo nejistý odběratel | Část ceny je zaplacená dřív, než se plní |
| Finanční a bankovní záruka | Písemná záruční listina | Větší zakázky | Písemná výzva výstavci |
| Notářský zápis se svolením k vykonatelnosti | Notářský zápis | Dlužník dluh uznává | Exekuce bez soudního řízení |
Ručení
Forma a rozsah
Ručitelem se stává ten, kdo věřiteli prohlásí, že ho uspokojí, nesplní-li dlužník. Prohlášení musí být písemné podle § 2018 občanského zákoníku. Ručit lze i za budoucí nebo podmíněné dluhy a za soubor dluhů určitého druhu vznikajících v určité době.
Kdy lze ručitele vyzvat
Po ručiteli lze plnění požadovat, když dlužník nezaplatil ani v přiměřené lhůtě poté, co ho věřitel písemně vyzval. Výzva není nutná, pokud ji nelze uskutečnit nebo je nepochybné, že dlužník nezaplatí. Ručitel může uplatnit všechny námitky, které má dlužník.
Ručení jednatele za dluh firmy
Jednatel nebo společník může za dluh své s.r.o. podepsat ručitelské prohlášení jako fyzická osoba. Pro dodavatele je podstatné, že ručení podle § 2026 nezaniká, když dluh zanikne kvůli zániku právnické osoby, která je dlužníkem. Uznání dluhu odběratelem ale působí vůči ručiteli jen s jeho souhlasem.
Směnka
Vlastní a cizí směnka
Cizí směnka je příkaz zaplatit a zákon směnečný a šekový pro ni stanoví osm náležitostí. Vlastní směnka je slib výstavce, že zaplatí sám, a má sedm náležitostí, protože chybí směnečník. Směnka se splátkami je neplatná, splátkový kalendář do ní proto dát nelze. Nároky proti výstavci vlastní směnky se promlčují ve třech letech od splatnosti.
Neúplná směnka a dohoda o vyplnění
V praxi se mluví o blankosměnce, zákon ale upravuje směnku neúplnou při vydání. Když ji věřitel nevyplní tak, jak bylo ujednáno, nelze to namítat majiteli, ledaže ji nabyl ve zlé víře nebo s hrubou nedbalostí. Jak a kdy smí věřitel směnku doplnit, je věcí dohody stran. Zákon pro ni formu nepředepisuje.
Směnečný rukojmí
Zaplacení směnky může zaručit třetí osoba. Zákon tomu říká směnečné rukojemství, v praxi aval. Rukojmí podepíše směnku se slovy „jako rukojmí“ a je zavázán stejně jako ten, za koho se zaručil. Když jednatel odběratele podepíše vlastní směnku firmy jako rukojmí, ručí za dluh osobně podle směnečného práva.
Směnečný platební rozkaz
Předloží-li věřitel soudu prvopis směnky, o jejíž pravosti není důvod pochybovat, vydá soud podle § 175 občanského soudního řádu směnečný platební rozkaz. Dlužník má do 15 dnů zaplatit, nebo podat námitky, v nichž musí uvést vše, co namítá. K později vzneseným námitkám se nepřihlíží. Proti tomu odpor proti běžnému platebnímu rozkazu, popsanému v článku o žalobě a elektronickém platebním rozkazu, odůvodnění mít nemusí.
Zástavní právo a rejstřík zástav
Co lze zastavit
Zástavou může být každá věc, s níž lze obchodovat, i věc, kterou zástavce teprve nabude, nebo pohledávka. Zajistit lze i budoucí dluhy z opakovaných dodávek, stačí ujednat nejvyšší výši jistiny. Zástavní právo kryje dluh s příslušenstvím, smluvní pokutu jen tehdy, když je to zvlášť ujednáno.
Forma smlouvy
U movité věci, která se neodevzdává věřiteli, stačí písemná smlouva. Notářský zápis je podle § 1314 nutný, když se zastavuje závod nebo jiná hromadná věc, nemovitost nezapisovaná do katastru, nebo má-li zástavní právo k movité věci vzniknout zápisem do rejstříku zástav.
Rejstřík zástav
Rejstřík zástav vede v elektronické podobě Notářská komora ČR. Výpis z něj vydá každému kterýkoli notář. Zástavní právo k movité věci zapsané v rejstříku má přednost před právem vzniklým jinak.
Výkon zástavního práva
Po splatnosti dluhu musí věřitel zahájení výkonu písemně oznámit a zástavu smí zpeněžit nejdříve po 30 dnech. Prodává ve veřejné dražbě, nebo způsobem písemně dohodnutým se zástavcem.
Zadržovací právo
Kdo má u sebe cizí movitou věc, kterou má vydat, může ji zadržet k zajištění splatného dluhu. Z výtěžku zadržené věci se uspokojí přednostně, i před zástavním věřitelem. U prodeje zboží lze sáhnout i po výhradě vlastnického práva, kdy zboží zůstává dodavatele až do zaplacení.
Zajišťovací převod práva, záloha a závdavek
Zajišťovací převod práva
Dlužník nebo třetí osoba dočasně převede své právo na věřitele, a to s rozvazovací podmínkou splnění dluhu. Když dlužník nezaplatí, převod se stane nepodmíněným, ale převyšuje-li cena jistoty zřejmě dluh, musí věřitel rozdíl vyplatit.
Záloha a závdavek
Co jedna strana dala druhé před uzavřením smlouvy, je podle § 1807 záloha. Zákon ji jako zajišťovací nástroj neupravuje, platba předem ale snižuje riziko dodavatele. Závdavek se odevzdává nejpozději při uzavření smlouvy jako jistota. Když jeho dárce nesplní, druhá strana si ho může ponechat.
Bankovní záruka a notářský zápis
Finanční a bankovní záruka
Finanční záruka vzniká písemným prohlášením výstavce v záruční listině, že uspokojí věřitele do určité částky. Je-li výstavcem banka nebo spořitelní a úvěrní družstvo, jde o bankovní záruku. Výstavce plní na písemnou výzvu, jsou-li splněny podmínky listiny, a námitky dlužníka zpravidla uplatnit nemůže, na rozdíl od ručitele.
Notářský zápis se svolením k vykonatelnosti
Notářský zápis o závazku zaplatit peněžitý dluh nebo o jeho uznání může obsahovat svolení k vykonatelnosti. Musí v něm být výše dluhu a lhůta plnění. Takový zápis je exekučním titulem, věřitel proto může bez soudního řízení požádat exekutora o exekuci.
Co zajištění znamená v insolvenci odběratele
Insolvenční zákon v § 2 považuje za zajištěného věřitele jen toho, jehož pohledávka je zajištěna majetkem dlužníka, například zástavním právem, zadržovacím právem nebo zajišťovacím převodem práva. Ručení, směnečné rukojemství ani bankovní záruka z dodavatele zajištěného věřitele neudělají. Jejich výhodou je, že zaplatit může někdo jiný. Pohledávku je i tak potřeba uplatnit, jak popisuje článek o přihlášce pohledávky do insolvence.
Šest chyb, které zajištění oslabí
- Ručení jen ústně. Bez písemného prohlášení ručení nevznikne.
- Splátky ve směnce. Směnka se splátkami je neplatná.
- Nesepsaná dohoda o vyplnění. U neúplné směnky si ujednání sepište písemně.
- Zástava závodu bez notáře. Bez notářského zápisu zástavní právo nevznikne.
- Propadná zástava. Ujednání, že si věřitel zástavu předem ponechá za určenou cenu, je zakázané.
- Zajišťovací převod bez ocenění. Chybí-li výše dluhu a ocenění, nese důkazní břemeno věřitel.
Další kroky od vystavení faktury po vymáhání shrnuje náš průvodce fakturami a pohledávkami.
Jaké zajištění chce po firmě banka, rozebírá článek o úvěru pro firmu.
Časté otázky
Může jednatel ručit za dluhy své s.r.o. a co když firma zanikne?
Ano, jednatel nebo společník může za dluh své společnosti podepsat písemné ručitelské prohlášení. Ručení podle občanského zákoníku nezaniká, když dluh zanikne kvůli zániku právnické osoby, která je dlužníkem. Dodavatel tak může po jednateli chtít zaplacení i po výmazu firmy z obchodního rejstříku.
Musí být ručitelské prohlášení písemné a kdy můžu po ručiteli chtít zaplacení?
Ano, bez písemné formy ručení nevznikne. Po ručiteli můžete plnění chtít, když dlužník nezaplatil ani v přiměřené lhůtě po vaší písemné výzvě. Ručitel přitom může uplatnit stejné námitky, které má proti vám dlužník.
Jaký je rozdíl mezi vlastní a cizí směnkou a co je blankosměnka?
Vlastní směnka je slib výstavce, že sám zaplatí, cizí směnka je příkaz jiné osobě, aby zaplatila. Blankosměnka není zákonný pojem, zákon mluví o směnce neúplné při vydání. Věřitel ji doplní podle dohody a odchylku od ní nelze namítat majiteli, který ji nabyl v dobré víře.
Co je směnečný platební rozkaz a jak dlouho má dlužník na námitky?
Soud ho vydá na návrh věřitele, který předloží prvopis směnky. Dlužník má do 15 dnů zaplatit, nebo podat námitky, a v nich musí uvést vše, co namítá. K později vzneseným námitkám soud nepřihlíží.
Kdy musí být zástavní smlouva u notáře a co je rejstřík zástav?
Notářský zápis je nutný, když se zastavuje závod nebo jiná hromadná věc, nemovitost nezapisovaná do katastru, nebo když má zástavní právo k movité věci vzniknout zápisem do rejstříku zástav. Rejstřík vede Notářská komora ČR a výpis z něj vydá každému kterýkoli notář.
Jaký je rozdíl mezi zálohou a závdavkem?
Záloha je platba předem a zákon za ni považuje to, co jedna strana dala druhé před uzavřením smlouvy. Závdavek se odevzdává nejpozději při uzavření smlouvy a slouží jako jistota splnění. Když ten, kdo ho dal, nesplní, může si ho druhá strana ponechat.
Zdroje
- Občanský zákoník, zajištění dluhu, § 2010 až 2047, zákon č. 89/2012 Sb. (zakonyprolidi.cz)
- Občanský zákoník, zástavní právo, § 1309 až 1399, zákon č. 89/2012 Sb. (zakonyprolidi.cz)
- Zákon směnečný a šekový, zákon č. 191/1950 Sb. (zakonyprolidi.cz)
- Směnečný platební rozkaz v OSŘ, § 175 zákona č. 99/1963 Sb. (zakonyprolidi.cz)
- Notářský řád, rejstřík zástav, zákon č. 358/1992 Sb. (zakonyprolidi.cz)
