Předání rodinné firmy dětem se řídí jinými pravidly u s.r.o. a jinými u živnostníka. Podíl ve společnosti lze darovat i zdědit, živnostenské oprávnění ani IČO na dítě nepřejdou. Dar od rodiče je od daně z příjmů osvobozený, ale u vyšších hodnot se musí oznámit finančnímu úřadu. Hodně rozhoduje společenská smlouva a příprava za života.
Ve zkratce
- Dar podílu dítěti, které není společníkem, obvykle potřebuje souhlas valné hromady.
- Společenská smlouva s.r.o. může dědění podílu zakázat nebo omezit.
- Živnost ani IČO nepřecházejí, dítě potřebuje vlastní oprávnění, převést lze závod.
- Dar od rodiče je od daně z příjmů osvobozený, nad 5 milionů korun se oznamuje.
- Majetek z osvobozeného daru nelze daňově odpisovat.
Tři cesty předání: dar, dědictví, pokračování
Firmu lze dítěti předat za života darem, nebo dědictvím. U živnostníka je třetí možností přechodné pokračování v živnosti po jeho smrti.
| Situace | Majitel s.r.o. | Živnostník |
|---|---|---|
| Co se předává | Obchodní podíl | Závod, tedy majetek, smlouvy a dluhy podnikání |
| Dar za života | Smlouva o převodu podílu, často se souhlasem valné hromady | Darovací smlouva na závod, dítě si zřídí vlastní živnost |
| Dědění | Podíl přechází na dědice, pokud to společenská smlouva nevylučuje | Dědicové mohou dočasně pokračovat v živnosti zemřelého |
Darování podílu v s.r.o.
Zákon o obchodních korporacích mluví obecně o převodu podílu a nerozlišuje úplatný a bezúplatný. Pro dar tedy platí stejná pravidla jako pro prodej, podrobně je popisuje článek o převodu obchodního podílu v s.r.o.
Souhlas valné hromady
Na jiného společníka lze podíl převést volně, pokud společenská smlouva nestanoví jinak. Na dítě, které ve firmě zatím podíl nemá, lze podíl převést jen se souhlasem valné hromady, ledaže společenská smlouva určí jinak. Bez souhlasu do šesti měsíců od uzavření smlouvy nastanou účinky jako při odstoupení.
V jednočlenné společnosti vykonává působnost valné hromady jediný společník, souhlas tedy dává rodič sám. Jak se ve vícečlenné firmě valná hromada svolává a jakou většinou rozhoduje, vysvětluje článek o valné hromadě s.r.o.
Forma smlouvy
Smlouva o převodu podílu musí mít písemnou formu s úředně ověřenými podpisy. Vůči společnosti je převod účinný doručením účinné smlouvy. Obdarované dítě přistupuje ke společenské smlouvě a rodič jako převodce ručí společnosti za dluhy, které s podílem přešly. Smlouva, která odporuje omezení převoditelnosti ve společenské smlouvě, je neplatná.
Manželé a nezletilé dítě
Co jeden z manželů nabyl darem nebo děděním, do společného jmění nepatří, pokud dárce neprojevil jiný úmysl. Když rodič daruje podíl ze společného jmění, potřebuje souhlas druhého manžela, jinak se ten může dovolat neplatnosti. U nezletilého dítěte potřebují rodiče k jednání o jeho jmění souhlas soudu, pokud nejde o běžnou záležitost.
Dědění podílu v s.r.o.
Smrtí společníka přechází jeho podíl na dědice, ledaže společenská smlouva přechod zakáže nebo omezí. U s.r.o. to smlouva smí. Co se s firmou děje hned po úmrtí, popisuje článek o smrti společníka nebo jednatele, tady jde o přípravu dopředu.
Omezení ve společenské smlouvě
Když společenská smlouva dědění zakáže, vznikne uvolněný podíl. Společnost ho prodá a dědicové dostanou vypořádací podíl, tedy peníze, ne účast ve firmě. Pokud mají firmu převzít děti, ověřte, že smlouva takový zákaz neobsahuje.
Zrušení účasti dědice
Dědic, který ve firmě zůstat nechce, se může domáhat u soudu zrušení své účasti, pokud to po něm nelze spravedlivě požadovat. Musí to uplatnit do tří měsíců od právní moci usnesení o dědictví, později se k tomu nepřihlíží. Pokud se dědic stal jediným společníkem, tato možnost neexistuje.
Funkce jednatele se nedědí
Dědic získává podíl, ne funkci. Jednatele volí valná hromada a návrh na zápis do obchodního rejstříku se podává bez zbytečného odkladu, postup vysvětluje článek o změně jednatele s.r.o.
Živnostník: živnost ani IČO nepřejdou
Živnostenské oprávnění nelze přenést na jinou osobu a jednou přidělené IČO nesmí dostat nikdo jiný. Dítě si ohlásí vlastní živnost a předat mu lze závod.
Darování závodu
Na darování závodu se obdobně použijí pravidla jeho koupě. Dítě přebírá vše, co k závodu patří, včetně pohledávek a dluhů, o kterých vědělo nebo je muselo rozumně předpokládat. Bez souhlasu věřitele rodič za převedené dluhy ručí.
Převod závodu je zároveň převodem činnosti zaměstnavatele. Živnostník nezapsaný v rejstříku nabývá závod účinností smlouvy. Rozdíly mezi převodem podílu a závodu srovnává článek o prodeji firmy přes podíl nebo závod.
Pokračování v živnosti po smrti
Do skončení řízení o pozůstalosti mohou v živnosti pokračovat dědicové a pozůstalý manžel nebo partner, který je spoluvlastníkem majetku používaného k živnosti. Kdo nesplňuje podmínky pro živnost, musí neprodleně ustanovit odpovědného zástupce.
Lhůty tři měsíce
Dědicové a pozůstalý manžel musí pokračování oznámit živnostenskému úřadu do tří měsíců ode dne úmrtí, jinak oprávnění zemřelého zaniká ke dni úmrtí. Po skončení řízení o pozůstalosti mají další tři měsíce na oznámení a současné ohlášení vlastní živnosti nebo žádost o koncesi.
Daně při předání firmy
Dar od rodiče je osvobozený
Dar od příbuzného v linii přímé, tedy od rodiče nebo prarodiče, je osvobozený podle § 10 odst. 3 písm. c) bodu 1 zákona o daních z příjmů. Dědictví je osvobozené podle § 4a téhož zákona. Daň z nabytí nemovitých věcí byla zrušena k 26. 9. 2020 a dar ani dědictví nikdy nezatěžovala.
Oznámení daru nad 5 milionů korun
Osvobozený příjem nad 5 000 000 Kč musí obdarovaný oznámit finančnímu úřadu do konce lhůty pro podání daňového přiznání. Výjimku mají příjmy, o kterých se správce daně dozví z veřejných evidencí, typicky z katastru nemovitostí. Zda se oznámení týká i daru podílu nebo závodu, si u vyšších částek předem ověřte u finančního úřadu. Za neoznámení hrozí pokuta 0,1 %, 10 % nebo 15 % z neoznámené částky podle toho, kdy a zda se povinnost splní.
Darovaný majetek nelze odpisovat
Podle § 27 písm. j) zákona o daních z příjmů je z odpisování vyloučen hmotný majetek nabytý darováním, jehož nabytí bylo od daně osvobozeno. Když živnostník daruje dítěti stroje nebo auto, dítě si je daňově odpisovat nemůže. Před darováním to proberte s daňovým poradcem.
Pozdější prodej podílu
Příjem z prodeje podílu v obchodní korporaci je osvobozený po pěti letech držby. U podílu zděděného po rodiči nebo manželovi se započítává i držba zůstavitele. U darovaného podílu ne, lhůta běží dítěti až od darování.
DPH u závodu
Pozbytí obchodního závodu se pro účely DPH nepovažuje za dodání zboží ani poskytnutí služby. Práva a povinnosti v oblasti DPH přecházejí na nabyvatele, který se stává plátcem ode dne nabytí závodu od plátce.
Plánování: závěť, dědická smlouva a povinný díl
Dědická smlouva vyžaduje formu veřejné listiny, uzavírá ji osobně zletilý a plně svéprávný zůstavitel a čtvrtina pozůstalosti musí zůstat volná. Závěť lze odvolat a může být psaná vlastní rukou, podepsaná před dvěma svědky, nebo ve formě veřejné listiny.
Povinný díl sourozenců
Děti jsou nepominutelní dědicové. Nezletilému dítěti musí připadnout aspoň tři čtvrtiny jeho zákonného podílu, zletilému aspoň čtvrtina.
Započtení darů
Na povinný díl se započte, co dědic bezplatně dostal v posledních třech letech před smrtí zůstavitele. U potomka se navíc započte i to, co dostal se započetím podnikání, a to i dříve než tři roky před smrtí, ledaže zůstavitel projeví opačnou vůli. Dítě, které dostalo firmu, tak může přijít o část dědictví, pokud rodič výslovně neurčí jinak.
Předběžné prohlášení a holding
Pro případ, že by majitel ztratil schopnost právně jednat, může předběžným prohlášením určit, kdo bude jeho záležitosti spravovat. Má formu veřejné listiny, nebo soukromé listiny s datem potvrzené dvěma svědky. Držení podílů přes mateřskou společnost popisuje článek o holdingu a zdanění dividend.
Šest kroků před předáním firmy dětem
- Přečtěte společenskou smlouvu a zjistěte, zda nezakazuje dědění a co říká o převodu podílu.
- Zvolte cestu předání: dar podílu, dar závodu, nebo dědění.
- Zajistěte souhlasy valné hromady, druhého manžela a u nezletilého dítěte soudu.
- Prověřte daně, hlavně oznámení a odpisy.
- Myslete na sourozence a jejich povinný díl, včetně započtení darů.
- Sepište závěť nebo dědickou smlouvu a zvažte předběžné prohlášení.
Další postupy při zakládání a vedení firmy shrnuje náš průvodce firmou, živností a smlouvami.
Vztah podílu a společného jmění manželů popisuje článek o podílu v s.r.o. a SJM.
Časté otázky
Jak darovat podíl v s.r.o. dítěti a je potřeba souhlas valné hromady?
Uzavřete s dítětem smlouvu o převodu podílu v písemné formě s úředně ověřenými podpisy. Pokud dítě ještě není společníkem, potřebujete souhlas valné hromady, ledaže společenská smlouva určí jinak. V jednočlenné společnosti tento souhlas dává jediný společník sám.
Platí se daň z daru, když rodič daruje firmu dítěti?
Neplatí. Dar od příbuzného v linii přímé, tedy od rodiče nebo prarodiče, je od daně z příjmů osvobozený podle § 10 odst. 3 písm. c) zákona o daních z příjmů. Daň z nabytí nemovitých věcí byla zrušena v roce 2020 a dar nikdy nezatěžovala.
Musím dar firmy od rodičů oznámit finančnímu úřadu?
Ano, pokud hodnota osvobozeného daru přesáhne 5 milionů korun a údaje nejsou ve veřejných evidencích. Oznámení se podává do konce lhůty pro daňové přiznání. Za jeho zanedbání hrozí pokuta až 15 % z neoznámené částky, podle toho, kdy a zda se povinnost splní.
Může dítě převzít živnost po rodiči, nebo si musí založit vlastní?
Živnostenské oprávnění ani IČO na jinou osobu přejít nemohou. Dítě si musí ohlásit vlastní živnost a dostane vlastní IČO. Převést mu ale lze závod, tedy majetek, smlouvy, zaměstnance a dluhy, a to darovací smlouvou za života rodiče.
Co se stane se živností, když živnostník zemře, a do kdy musí dědicové jednat?
Dědicové, případně pozůstalý manžel spoluvlastnící majetek k živnosti, mohou v živnosti pokračovat, musí to ale oznámit živnostenskému úřadu do tří měsíců od úmrtí. Jinak oprávnění zaniká ke dni úmrtí. Po skončení řízení o pozůstalosti mají další tři měsíce na ohlášení vlastní živnosti.
Může společenská smlouva zakázat dědění podílu v s.r.o.?
Ano, u s.r.o. smí společenská smlouva přechod podílu na dědice zakázat nebo omezit. Dědicové pak nedostanou účast ve firmě, ale vypořádací podíl z prodeje uvolněného podílu. Smlouvu proto zkontrolujte včas.
Zdroje
- Zákon o obchodních korporacích, převod a dědění podílu, zákon č. 90/2012 Sb. (zakonyprolidi.cz)
- Živnostenský zákon, pokračování v živnosti, zákon č. 455/1991 Sb. (zakonyprolidi.cz)
- Občanský zákoník, závod, dar a dědění, zákon č. 89/2012 Sb. (zakonyprolidi.cz)
- Zákon o daních z příjmů, osvobození a odpisy, zákon č. 586/1992 Sb. (zakonyprolidi.cz)
- Osvobozené příjmy a oznámení, Finanční správa (financnisprava.gov.cz)
